论合同法律风险防范

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  企业合同法律风险及防范

  【摘 要】作为市场主体之间经济交往的主要载体,合同管理是全过程、系统性、动态性的,合同管理也因此成为企业风险的重要来源。

  本文仅从合同签订前的设立签约主体资格调查制度、建立签约主体资信调查制度、完善授权代理制度、建立企业印章管理制度;签订时的质量标准条款的审查、交货方式条款的审查、付款条款的审查、定金条款的审查、违约责任条款的审查、争议管辖条款的审查、其他事项的审查;履行的超过诉讼时效的法律风险、超过法定期限和约定期限的法律风险、交付时的法律风险、合同变更、转让的法律风险中及建立完善的证据保存制度等几个方面提出了一些关于合同管理的风险点并提出相关防范措施,可有效规避合同管理风险。

  【关键词】合同管理;风险控制

  合同管理是全过程、系统性、动态性的。

  作为市场主体之间经济交往的主要载体,合同也因此成为企业风险的重要来源。

  在合同的签订、履约以及审查、监督和控制的过程中,都可能面临着因合同而产生的问题,科学有效地管控,可有效规避合同管理风险。

  本文仅从合同签订前、签订时、履行中及建立完善的证据保存制度等几个方面提出了一些关于合同管理的风险点并提出相关防范措施。

  一、合同签订前的法律风险控制

  (一)设立签约主体资格调查制度

  我国法律规定,经营活动的主体应当取得《企业法人营业执照》、《营业执照》,具有民事主体资格和经营资格,可分为法人、非法人经济组织和自然人。

  但主体资格不同其承担债务的方式也不相同,企业法人是以其注册资本为限承担有限责任;自然人、私营企业和个人经济组织的出资人需要承担个人无限连带责任。

  此外,国家对有限制经营、特许经营以及法律、行政法规对经营的禁止性规定,对某些行业的从业资格也做了限制性或禁止性规定,如果企业违反此规定,或与没有资格的主体签订此类合同,合同不但无效,还会给企业带来经济损失。

  (二)建立签约主体资信调查制度

  企业要调查合作方的商业信誉和履约能力。

  尽可能对合作方进行实地考察,或者委托专业律师对其资信情况进行调查。

  其主要包括合作方的财产状况、生产和经营能力。

  调查企业经营状况是否正常时,看是否能满足履行合同项目的条件,避免签约后对方不能履约。

  同时需要注意了解对方的经营历史、客户评价等商业信誉情况。

  (三)完善授权代理制度

  对企业职工签订合同授权的管理是防范合同风险的重中之重。

  由于企业不可能将所有的合同签订都集中于法定代表人或负责人身上,在实际操作过程中,企业往往是预先给销售人员盖有企业公章的空白介绍信或者盖有企业公章的格式合同,以方便其签订合同。

  这其实就是企业的一种授权行为,但是法律风险常常会出现在这里。

  由于授权不规范就会产生无权代理或表见代理行为,此方面应有法律人士把关。

  (四)建立企业印章管理制度

  企业印章应由企业专人保管,严格按规定使用。

  在企业合同上,就算没有企业法定代表人或者授权人的签字,只要盖上了行政公章或者合同专用章,该合同对该企业就有了法律约束力。

  若企业因行政公章和合同专用章管理保管不善,行为人擅自利用单位印章签订经济合同,骗取财物占为己有构成犯罪,除行为人承担刑事责任外,如给被害人造成经济损失的,企业也应当承担民事赔偿责任。

  二、合同签订时的法律风险控制

  (一)质量标准条款的审查:产品质量标准一般分为国家标准、行业标准和企业标准。

  企业要根据自身的产品质量情况明确约定质量标准,并约定质量异议提出的期限,超过质量异议期未提出书面异议即视为质量符合约定,但国家规定有质保期的除外。

  (二)交货方式条款的审查:在买卖合同中应当明确约定企业交货地点的所在地,这关系到纠纷处理时法院的管辖。

  此外,合同中应列明收货方经办人的姓名、联系方式等,这样做的目的是为了防止收货方不承认收货的事实,导致诉讼举证困难。

  (四)定金条款的审查:注意定金与“订金”的区别,定金条款应写明“定金”字样,而非“订金”。

  “订金”没有定金性质,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。

  另外,对于超过总价款百分之二十的部分,只能作为预付款,可以要求返还,但不具备定金性质。

  三、合同履行中法律风险控制

  (一)超过诉讼时效的法律风险

  我国《民法通则》第135条规定:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定除外”,因此,企业应当经常关注诉讼时效问题,对即将超过诉讼时效期间的民事权利及时向法院起诉,或向对方主张权利,或要求对方作出书面承诺履行;对已经超过诉讼时效期间的民事权利,应当采取补救措施,签订履行协议或要求对方以书面形式承诺履行义务等。

  (二)超过法定期限和约定期限的法律风险

  主要是指企业因超过法律规定的期限而丧失《合同法》规定的一些法定权利的行使权。

  《合同法》中许多法定权利的行使都有明确的期限规定,超过该期限,行使权也就丧失了。

  如《合同法》第54条规定的行使撤销权,超过一年则该撤销权丧失。

  (三)合同变更、转让的法律风险

  合同双方权利义务的变更、转让必须双方协商一致签订补充合同方可有效。

  特别是货款支付问题上,必须严格按照合同约定付款。

  如果对方提出变更收款单位或变更付款期限等,必须由双方协商一致并签订补充条款作为原合同附件,由双方盖章确认后方可生效。

  四、建立和完善证据保存制度

  企业在合同管理过程中,要有专人收集并妥善保管好合同的原件以及双方履行中往来的全部书面记录。

  对重要的电子邮件证据,应由公证机关下载保存并打印,制作成公证文书,对往来的传真件必须及时复印,复印件和传真件一并加以保存。

  上述合同的原件保管不但是合同履行的必要条件,更是索赔的最直接最有力的原始证据。

  如果企业把合同的原件丢失,则会给企业索赔造成非常被动的局面,甚至会导致无法进行索赔。

  五、结语

  在市场经济大潮中,加强合同法律风险防范,在签订、履约以及审查、监督和控制的过程中,用科学的管控措施,超前谋划,提高履约效果,可有效规避合同管理风险,节约成本,为企业争取得最大利益。

  【参考文献】

  [1]李桂堂著,《合同管理是企业经营的关键》,2005年第4期:34页-36页。

  [2]李春亭等 著译:《工程招投标与合同管理》,北京,中国建筑工业出版社,2004年02月。

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