论述合同风险的法律防范

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  企业如何防范经济合同法律风险

  摘要:在市场经济条件下,企业经济合同是企业从事经济活动取得经济效益的桥梁和纽带。

  同时也是产生经济纠纷的根源。

  因此,企业如何防范经济合同的法律风险,一直是摆在企业经营者与合同管理者面前极其重要的问题。

  本文在阐述经济合同法律风险的概念、成因及特征基础上,从分析总结经济合同常见的法律风险及合同法律风险防范的必要性入手,着重探讨了经济合同签订、履行、变更、解除和终止各阶段法律风险的防范。

  关键词:市场经济;经济合同;法律风险;防范措施

  在市场经济条件下,经济合同已成为企业在生产经营、对外业务往来不可缺少的部分。

  然而经济合同虽然是企业从事经济活动取得经济效益的桥梁和纽带,但同时也是产生经济纠纷的根源。

  经济合同法律风险无时不在,是企业法律风险中最常见多发的风险。

  经济合同法律风险的发生将引发合同纠纷,企业处理这些纠纷不但要花费大量人力、物力、财力,同时还要承担于巳不利的法律后果。

  因此,加强经济合同管理,有效防范经济合同法律风险,对于维护企业权益、信誉和形象至关重要。

  一、经济合同法律风险概念、成因及特征

  (一)经济合同法律风险的概念及成因

  1.企业经济合同法律风险是指在市场交易过程中,由于外部法律环境、社会环境发生变化,或由于企业自身在内的合同主体未按照法律规定或合同约定有效行使权利、履行义务,而对企业造成的合同纠纷和经济损失以及负面法律后果的可能性。

  2.企业经济合同法律风险产生的原因。

  一是企业外部环境的状况和变化;二是企业没有依据法律法规有效实施法律控制措施;三是企业或企业发生法律关系的各类主体的行为,包括违反法律规定、违反合同的约定以及实施的侵权行为。

  (二)经济合同法律风险的特征

  经济合同法律风险的特征除了具备风险所共有的客观性、偶然性、可变性等特征外,还具有以下特征:

  1.企业合同风险存在于市场交易当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的全过程。

  2.企业合同风险产生的缘由是市场交易和企业运营的各种因素所致,带有明显的复杂多变性。

  3.企业合同风险发生导致的后果是企业承担合同法律责任。

  4.合同法律风险是可以避免、可以预防、可以控制的。

  二、经济合同常见的主要法律风险

  一个合同从订立、生效、履行、变更、解除和终止到违约处理,其中每个环节都存在法律风险。

  (一)合同签订阶段主要法律风险

  1.合同主体和签约主体的法律风险。

  合同主体就是在合同法律关系中独立享有民事权利和承担民事义务的人。

  合同主体包括自然人、法人和其他组织。

  不同的合同对三种合同主体的要求也是不一样的。

  不具备主体资格,其所签订的合同是无效合同。

  同时,还存在签约主体的法律风险。

  签约主体是实际签署合同的人,他只是签署者,合同的权利义务与其无关,存在无权代理或超越代理权限代理及表见代理的法律风险。

  总之,与主体资格有瑕疵的当事人或代理人签订合同,最后导致合同无效或合同效力待定。

  2.合同主体履约能力的法律风险。

  合同利益的实现,很大程度上取决于合同主体是否具有履约能力,如果签订了合同,而对方又没有履行合同的能力,合同就会形如虚设,合同无法履行,根本无法达到合同的目的。

  3.合同成立的要件法律风险。

  包括要约风险和承诺的法律风险。

  4.合同成立形式的法律风险。

  口头形式成立的合同,一旦发生纠纷,对方如否认合同的存在,而企业又无其他证据证明,则很可能要承担举证不力的法律风险。

  5.合同成立时间与地点法律风险。

  不同合同形式其成立的时间与地点是有区别的。

  6.合同标的法律风险。

  不同性质的标的在合同约定时对其要求也是不同的。

  7.格式条款的法律风险。

  现实中提供格式条款的一方往往不但不提请对方注意免除或限制其责任的条款,反而会尽量想办法让你忽略这些条款。

  8.合同格式、文字不规范、合同条文简单模糊、合同条款不完善的法律风险。

  (二)合同履行阶段主要法律风险

  1.约定不明的法律风险。

  包括质量要求不明确、价款或者报酬不明确、履行地点不明确、履行期限不明确、履行方式不明确及履行费用的负担不明确的法律风险。

  2.行使抗辩权的法律风险。

  包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安履行抗辩权的法律风险。

  以上三种抗辩权的行使,如果准确操作,可以避免企业受到损失。

  但因抗辩权的行使是专业性很强的,一旦抗辩权行使有误,就会带来不必要的损失。

  3.保全措施的法律风险。

  保全措施包括代位权和撤销权两种。

  保全措施是债权人维护自身权益的有效策略,但保全措施运用不当,同样会给自己带来法律风险。

  4.出现不可抗力而导致合同不能履行的法律风险。

  主要是指一旦出现了不可抗力事件,当事人履行通知义务、预防损失扩大等一系列附随义务方面的法律风险。

  5.交易习惯的法律风险。

  并非实践中所有的行业惯例都能被认定为交易习惯,如违背诚实信用原则或者公序良俗原则的行业惯例就不能被法律认可。

  (三)合同变更、解除和终止阶段主要法律风险

  1.合同变更的法律风险。

  主要是单方变更或变更的内容约定不明或不签订书面变更协议方面的法律风险。

  2.合同解除和终止主要法律风险。

  合同解除是指已经依法成立而且生效的合同,经过解除后不再具有法律效力,而使合同将来终止法律效力或者自始就不具有法律效力的一项法律制度

  合同解除分为协议解除和法定解除两种情况。

  合同解除过程中的法律风险,主要包括以下几个方面:一是合同解除通知义务履行不当。

  协商解除的未签订解除协议。

  二是合同解除后续事项约定不明。

  三是情势变更解除。

  (四)合同纠纷诉讼法律风险

  主要表现在以下几个方面:一是诉讼时效;二是诉讼管辖;三是证据收集;四是诉讼财产保全。

  三、经济合同法律风险防范的必要性

  企业是市场经济的主体,企业与市场接触的桥梁纽带是通过经济合同的法律形式来体现,企业的所有经济活动离不开经济合同。

  因此,加强经济合同管理,有效防范经济合同法律风险,是企业正常经营秩序的重要保证,是维护企业正当权利和合法利益的重要保障,是企业预防和减少不必要损失的重要手段,对企业的生存和促进企业的发展具有十分重要的意义。

  四、经济合同法律风险防范措施

  经济合同法律风险防范分为事前防范、事中控制和事后补救。

  在日常工作中,应通过以下几个方面的工作来防范经济合同法律风险。

  (一)合同签订前的准备工作

  1.对合同主体形式的审查。

  (1)对法人形式的审查,可通过去工商部门查询有关证照,不能完全依赖对方提供的资料,更不能轻信对方口头承诺。

  (2)有独立营业执照的法人分支机构虽不具有法人资格,但可以独立签订合同。

  不过要同其上级法人一并审查。

  (3)无独立营业执照的法人分支机构和法人内部职能部门不具有主体资格,其所签合同是无效的。

  (4)审查法人的经营范围。

  不得返反限制经营、禁止经营及特许经营规定。

  2.对合同主体的实质审查。

  关键是对对方资信能力的审查,在合同签订前可做为是否签订合同的标准,在纠纷发生后,也可据此确定承担民事责任。

  可从以下几个方面进行调查:(1)对方基本概况了解;(2)注册资本的真实性审查。

  (3)了解净资产。

  净资产是企业对外承担责任的财产基础。

  所以在调查时应以企业的净资产做为履约能力的参考。

  (4)调查法定地址及实际经营场所。

  它是合同当事人经营活动的中心,有无法定地址往往能反应当事人其他方面的情况,而能为其他方面的调查工作提供线索。

  (5)调查银行账户,流动资金是否充足。

  (6)负债是否过多,固定资产是否抵押。

  (7)对经营历史的审查。

  包括赢利状况、业绩、履约情况等。

  (二)合同签订阶段

  1.最好是订立书面合同。

  书面合同可以找载体证明其合同关系,对合同是否存在上一般是不会出现纠纷的。

  口头形式与其他形式的合同,存在举证的困难。

  2.合同格式、文字要规范。

  文字要清析、完整、明确。

  避免使用方言、俗语。

  3.合同内容要合法,合同条款要完善,权利义务具体明确,具有可操作性。

  特别是违约责任和争议解决方式的条款不仅要约定,而且要约定得既规范又明确。

  4.格式合同要注意免除或限制其责任的条款。

  5.注意合同签订人。

  法定代表人以外的人签订合同,必须有授权委托书和在代理权限内。

  授权委托书要做为合同附件予以保留。

  (三)合同履行阶段

  合同签订后,应及时了解和掌握合同履行的情况,建立合同档案和报表制度,做好履行的监控工作。

  1.建立合同履行法律风险预警机制,对合同履行全过程进行监控。

  有利于及时发现和解决合同履行中存在的问题,防范法律风险。

  2.在合同履行中要保存和收集最完整的资料。

  其作用在于:(1)可以记录最完整合同履行的全过程。

  (2)可以明确双方责任,防止纠纷发生。

  3.合同约定内容发生变化,要及时签订书面补充协议或变更协议。

  4.注意货物的交付验收。

  在合同履行中货物交付验收是一个重要环节,要做到必须有证据证明你已履行了这一义务。

  5.注意传真、电子邮件真实性的确认。

  最好能在收到后,通过在传真、电子邮件上加盖公章或授权代表签字认可的方式,能及时得到对方的确认。

  避免发生纠纷后对方不予认可。

  6.及时履行合同中法律赋予你的权利。

  包括:违反合同约定要求赔偿的权利、合同履行的抗辨权、代位权、撤消权及单方合同解除权等。

  (四)合同变更、解除和终止阶段

  1.合同变更必须协商一致才能变更,不得单方变更。

  变更的内容必须具体明确,并签订书面变更协议。

  2.当事人一方迟延履行主要债务,另一方当事人应在合理期限内行使解除合同权利,否则该权利消灭。

  3.对于法律规定或合同约定单方行使解除权的,行使解除权的一方应当通知对方。

  对于协商解除的要签订解除协议,并对合同解除后续事项约定明确。

  (五)应当及时、全面、优化地处理合同法律纠纷

  发生合同纠纷后,双方当事人协商不成,企业应当依据合同约定的解决争议的方式,及时、全面、优化地处理合同法律纠纷。

  在向法院起诉时,要注意以下几个方面问题:

  1.诉讼时效。

  合同的权利人应当在诉讼时效期间起诉,在诉讼时效期间不起诉的便失去了胜诉权。

  2.诉讼管辖。

  因合同纠纷提起诉讼,在合同中没有约定诉讼管辖的,由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。

  当事人应当向有管辖权的人民法院提起诉讼。

  3.诉讼保全。

  申请诉讼保全的一方,应有胜诉的把握,否则,如果将来败诉了,则要赔偿对方当事人因诉讼保全所遭受的损失。

  4.调解及判决。

  如果经调解双方达成了协议,调解协议即具有法律效力,双方要认真执行,否则,法院将强制执行。

  对调解不成法院作出的判决或裁定不服的,应在收到判决书之日起15日内或接到裁决书之日起10日内向上一级法院提起上诉。

  二审法院作出的判决、裁定,是终审的判决、裁定,当事人必须执行。

  当然,如果当事人认为已生效的判决、裁定确有错误,在不停止判决、裁定执行的情况下,还可以通过审判监督程序,向原审法院或上级法院申请再审。

  总之,企业面对无时不在的经济合同法律风险,应当要有足够的清醒的认识,必须高度重视,并结合自身实际,采取积极有效的预范措施,经济合同的法律风险是可以预防和控制的。

  参考文献:

  [1]张善轩.企业风险管理.广州:广东经济出版社.1999.

  [2]李守君.加强经济合同管理的策略研究.商场现代化.2007.

  [3]刘伟.经济合同的质量控制管理.科技档案.2005(l).

  [4]张经,詹之盛.企业合同管理.北京:中国工商出版社.2003.

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